Статья 71 об акционерных обществах

Статья 71. Ответственность членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и (или) членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), управляющей организации или управляющего

Статья 71. Ответственность членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и (или) членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), управляющей организации или управляющего

См. Энциклопедии и другие комментарии к статье 71 настоящего Федерального закона

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ в пункт 1 статьи 71 настоящего Федерального закона внесены изменения, вступающие в силу с 1 января 2002 г.

1. Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно управляющая организация или управляющий при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно.

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ в пункт 2 статьи 71 настоящего Федерального закона внесены изменения

2. Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), равно как и управляющая организация или управляющий, несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания ответственности не установлены федеральными законами.

Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), равно как и управляющая организация или управляющий, несут ответственность перед обществом или акционерами за убытки, причиненные их виновными действиями (бездействием), нарушающими порядок приобретения акций общества, предусмотренный главой XI.1 настоящего Федерального закона.

При этом в совете директоров (наблюдательном совете) общества, коллегиальном исполнительном органе общества (правлении, дирекции) не несут ответственность члены, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу или акционеру убытков, или не принимавшие участия в голосовании.

3. При определении оснований и размера ответственности членов совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и (или) членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно управляющей организации или управляющего должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ в пункт 4 статьи 71 настоящего Федерального закона внесены изменения, вступающие в силу с 1 июля 2006 г.

4. В случае, если в соответствии с положениями настоящей статьи ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом, а в случае, предусмотренном абзацем вторым пункта 2 настоящей статьи, перед акционером является солидарной.

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ пункт 5 статьи 71 настоящего Федерального закона изложен в новой редакции, вступающей в силу с 1 июля 2006 г.

5. Общество или акционер (акционеры), владеющие в совокупности не менее чем 1 процентом размещенных обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), временному единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), равно как и к управляющей организации (управляющему) о возмещении причиненных обществу убытков в случае, предусмотренном абзацем первым пункта 2 настоящей статьи.

Общество или акционер вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), временному единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), равно как и к управляющей организации (управляющему) о возмещении причиненных ему убытков в случае, предусмотренном абзацем вторым пункта 2 настоящей статьи.

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ в пункт 6 статьи 71 настоящего Федерального закона внесены изменения

6. Представители государства или муниципального образования в совете директоров (наблюдательном совете) общества несут предусмотренную настоящей статьей ответственность наряду с другими членами совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Об акционерных обществах
Статья 71. Сделка, совершения которой имеется заинтересованность

1. Решение о предоставлении согласия на совершение сделки, совершения которой имеется заинтересованность (далее — договор с заинтересованностью), принимается соответствующим органом акционерного общества согласно этой статье, если рыночная стоимость имущества или услуг или сумма средств, являющихся предметом сделки с заинтересованностью, превышает 1 процент стоимости активов по данным последней годовой финансовой отчетности акционерного общества. Уставом акционерного общества может быть установлено ниже пороговое значение, а также могут устанавливаться дополнительные случаи отнесения сделки к сделке с заинтересованностью. Такое решение может содержать перечень условий проекта сделки, которые могут изменяться по решению исполнительного органа акционерного общества при совершении сделки с заинтересованностью. В случае отсутствия такого перечня условия сделки не могут отличаться от условий проекта, предоставленного в соответствии с частью четвертой настоящей статьи.

2. Лицом, заинтересованным в совершении акционерным обществом сделки, может быть любая из следующих лиц:

1) должностное лицо органа акционерного общества или его аффилированные лица;

2) акционер, единолично или совместно с аффилированными лицами владеет по крайней мере 25 процентами голосующих акций общества, и его аффилированные лица (кроме случаев, когда акционер прямо или косвенно владеет 100 процентами голосующих акций такого акционерного общества);

3) юридическое лицо, в котором любая из лиц, предусмотренных пунктами 1 и 2 настоящей части, является должностным лицом;

4) иные лица, определенные уставом акционерного общества.

3. Лицо, определенная в части второй настоящей статьи, считается заинтересованным в совершении акционерным обществом сделки, если она:

1) является стороной такой сделки или является членом исполнительного органа юридического лица, являющегося стороной сделки;

2) получает вознаграждение за совершение такой сделки от акционерного общества (должностных лиц акционерного общества) или от лица, являющегося стороной сделки;

3) вследствие такой сделки приобретает имущество;

4) участвует в сделке как представитель или посредник (кроме представительства акционерного общества должностными лицами).

4. Лицо, заинтересованное в совершении сделки, обязана заранее проинформировать общество о наличии у него такой заинтересованности, направив следующую информацию:

1) признаки заинтересованности лица в совершении сделки;

2) проект сделки.

Исполнительный орган акционерного общества в течение пяти рабочих дней со дня получения такой информации обязан предоставить проект сделки и объяснение признаки заинтересованности наблюдательном совете акционерного общества (в случае отсутствия наблюдательного совета — каждому акционеру персонально).

5. Наблюдательный совет (а в случае если создание наблюдательного совета не предусмотрено законом и уставом акционерного общества, — исполнительный орган акционерного общества) с целью проведения оценки сделки, по которой имеется заинтересованность, на соответствие его условий обычным рыночным условиям привлекает независимого аудитора (аудиторскую фирму ) субъекта оценочной деятельности или другое лицо, имеющее соответствующую квалификацию. Требования настоящей части не применяются к частному акционерному обществу, если иное не установлено его уставом.

6. Если заинтересованное в совершении сделки лицо является членом наблюдательного совета акционерного общества, она не имеет права голоса по вопросу совершения такой сделки.

Решение о предоставлении согласия на совершение сделки с заинтересованностью принимается большинством голосов членов наблюдательного совета, которые не являются заинтересованными в совершении сделки (далее — незаинтересованными члены наблюдательного совета), присутствующих на заседании наблюдательного совета. Если на таком заседании присутствует только один незаинтересованными член наблюдательного совета, решение о предоставлении согласия на совершение сделки с заинтересованностью принимается членом единолично.

Уставом акционерного общества может устанавливаться требование о присутствии всех или большинства незаинтересованными членов наблюдательного совета на заседании наблюдательного совета, на котором рассматривается вопрос о предоставлении согласия на совершение сделки с заинтересованностью.

7. Решение о предоставлении согласия на совершение сделки с заинтересованностью выносится на рассмотрение общего собрания акционеров, если:

1) в акционерном обществе не создана наблюдательный совет;

2) все члены наблюдательного совета является заинтересованными в совершении сделки;

3) рыночная стоимость имущества или услуг или сумма средств, является его предметом, превышает 10 процентов стоимости активов по данным последней годовой финансовой отчетности акционерного общества.

Если наблюдательный совет принял решение об отклонении сделки с заинтересованностью или не приняла никакого решения в течение 30 дней со дня получения необходимой информации, вопрос о предоставлении согласия на совершение сделки с заинтересованностью может быть вынесен на рассмотрение общего собрания акционеров. Уставом частного акционерного общества может быть предусмотрено меньший срок в связи с неприменение требований части пятой этой статьи.

8. В голосовании о предоставлении согласия на совершение сделки с заинтересованностью акционеры, заинтересованные в совершении сделки, не имеют права голоса, а решение по этому вопросу принимается большинством голосов незаинтересованными акционеров, зарегистрировавшихся для участия в общем собрании и которым принадлежат голосующие по этому вопросу акции .

Уставом частного акционерного общества может быть предусмотрено неприменение требований этой части к такому обществу.

10. После принятия решения о предоставлении согласия на совершение сделки, по которой имеется заинтересованность, акционерное общество обязано обнародовать информацию о таком решении в предусмотренном законом порядке.

Требования настоящей части не применяются к частному акционерному обществу, если иное не установлено его уставом.

Положения настоящей статьи не применяются в случае:

1) реализации акционерами преимущественного права в соответствии со статьей 27 настоящего Закона;

2) выкупа обществом у акционеров размещенных ими акций в соответствии со статьей 66 настоящего Закона;

3) выделения и прекращения акционерного общества;

4) предоставление должностным лицом органов общества или акционером, единолично или совместно с аффилированными лицами владеет 25 и более процентами голосующих акций общества, на безвозмездной основе гарантии, поручительства (в том числе имущественного поручительства), залога или ипотеки обществу или лицам, которые предоставляют обществу ссуду;

5) совершение сделки по государственным регулируемым ценам и тарифам в соответствии с требованиями законодательства;

6) совершение банками сделок, связанных с предоставлением банковских и других финансовых услуг, при условии соблюдения положений статьи 52 Закона Украины «О банках и банковской деятельности».

11. Ответственность за вред, причиненный акционерному обществу сделкой, совершенной с нарушением требований настоящей статьи, несет лицо, заинтересованное в совершении акционерным обществом такой сделки.

Статья 71 об акционерных обществах

Основной целью деятельности коммерческого предприятия является получение прибыли, предусматривающее заключение значительного количества сделок. Большинство предприятий каждые день, неделю, месяц, год совершают миллионы, сотни миллионов сделок.

Однако совершение сделок имеет свои особенности в зависимости от организационно-правовой формы сторон такой сделки. Одним из наиболее урегулированных в этом вопросе является акционерное общество. Прежде всего это связано с попыткой законодателя защитить интересы всех заинтересованных лиц, в т. ч. значительного количества акционеров.

Большинство акционерных обществ созданы в Украине в результате проведения приватизации государственных предприятий. Также существует много предприятий, которые сознательно созданы учредителями в форме акционерного общества с целью защиты корпоративного сосуществования нескольких инвесторов. Кроме того, у многих постприватизационных акционерных обществ есть несколько значительных собственников, которые хотят обеспечить с помощью понятной и эффективной системы корпоративного управления защиту собственных интересов.

Корпоративное управление – это не только процесс избрания органов общества. Корпоративное управление – это механизм согласования прав и интересов разных субъектов, не только акционеров и менеджмента, но и контрагентов и государства. Одним из элементов указанного механизма является процесс предоставления согласия на совершение значительных сделок и сделок с заинтересованностью.

Кстати, законопроектом № 4666 «Об ООО и ОДО» предлагается ввести похожую процедуру для ООО и ОДО.

На начальном этапе внедрения таких изменений большинство акционерных обществ отрицательно воспринимало дополнительные ограничения относительно совершения сделок. Но со временем стало понятно, что законодательные инициативы были толчком для собственников бизнеса задуматься над внедрением системы сдержек и противовесов в управлении обществом. Такая система практического применения требований законодательства позволяет контролировать деятельность органов общества, сбалансировать интересы нескольких инвесторов и обеспечивать надлежащую защиту от злоупотреблений должностными лицами.

01 мая 2016 года вступил в силу Закон Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно защиты прав инвесторов» (некоторые нормы которого вступают в силу 01.01.2018 г.). Закон довольно основательный и определяющий. Кроме изменений порядка проведения собрания акционеров, формирования органов общества, законом внесены изменения в порядок предоставления согласия на совершение значительных сделок и сделок с заинтересованностью.

Так, в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 2 ЗУ «Об акционерных обществах» (далее – Закон) значительная сделка – сделка (кроме сделки по размещению обществом собственных акций), совершенная акционерным обществом, если рыночная стоимость имущества (работ, услуг), являющихся ее предметом, составляет 10 и больше процентов стоимости активов общества по данным последней годовой финансовой отчетности. В соответствии со ст. 70 Закона для принятия решения о предоставлении согласия на совершение значительной сделки, рыночная стоимость которой не превышает 25 % стоимости активов, достаточно решения наблюдательного совета общества. Если же рыночная стоимость превышает 25 %, совершение сделки возможно исключительно по решению общего собрания акционеров.

При этом мало кто из акционерных обществ учитывает использованную законодательную формулировку «рыночная стоимость». Иногда должностные лица с целью уклонения от необходимости согласования значительной сделки с соответствующим органом искусственно уменьшают ее стоимость.

Однако такие действия неоправданны, поскольку будут иметь существенные последствия. Так, если акционер или наблюдательный совет общества узнают о заключении таких сделок, смогут подать в суд соответствующий иск, доказать в суде, что стоимость сделки не является рыночной, установить «рыночную» стоимость и признать сделки недействительными. Последствия недействительности сделки очевидны – возвращение сторон в первоначальное состояние, а в отдельных случаях последствия для дальнейшей деятельности общества могут быть фатальными.

Также некоторые акционерные общества, которые по Закону могут не выбирать наблюдательный совет, уставом общества относят принятие решения о предоставлении согласия на совершение значительной сделки до 25 % стоимости активов к компетенции исполнительного органа. Такие действия могут иметь следствием признание недействительными значительных сделок, ведь в случае отсутствия наблюдательного совета в обществе полномочие принятия решения, относящееся к его исключительной компетенции, переходит к общему собранию, кроме полномочий по созыву собрания. Соответственно, такие действия исполнительного органа являются превышением полномочий. Все эти ограничения касаются и предоставления предварительного согласия на совершение значительных сделок.

Существенные изменения претерпела ст. 71 Закона, определяющая порядок предоставления согласия на совершение сделок с заинтересованностью. Предыдущая редакция данной статьи содержала довольно общие определения и, фактически, на практике полноценно не применялась. С изменениями законодательства от 01.05.2016 г. введен порядок предоставления согласия на совершение таких сделок, определены конкретные критерии заинтересованности и необходимая совокупность обстоятельств для отнесения сделки к сделке с заинтересованностью. Кроме того, введен так называемый диктат миноритария – невозможность голосования заинтересованного в сделке акционера / члена наблюдательного совета за такое решение. С изменениями, вступившими в силу в июне 2017 года, «диктат миноритария» был ослаблен для частных акционерных обществ, но исключительно при условии внесения соответствующих изменений в устав общества.

Кроме того, в соответствии с изменениями в ЗУ «Об акционерных обществах», вступившими в силу 04.06.2017 г., увеличена минимальная рыночная стоимость сделки для отнесения ее к сделкам с заинтересованностью.

На сегодня сделкой, относительно совершения которой есть заинтересованность, является сделка, когда рыночная стоимость имущества или услуг или сумма средств, являющаяся предметом такой сделки, превышает 1 процент стоимости активов по данным последней годовой финансовой отчетности акционерного общества. Однако много акционерных обществ, ранее принимая уставы общества в новой редакции, указывали, что сделкой, относительно совершения которой есть заинтересованность, является сделка, когда рыночная стоимость имущества или услуг или сумма средств, являющаяся предметом такой сделки, превышает сто минимальных заработных плат исходя из размера минимальной заработной платы по состоянию на 1 января текущего года. Следовательно, для применения ныне действующей нормы Закона относительно соотношения стоимости сделки к стоимости активов по данным последней годовой финансовой отчетности общества необходимо вносить изменения в устав акционерного общества.

За год после внедрения определенного механизма предоставления согласия на совершение сделки с заинтересованностью начала формироваться судебная практика. Так, в соответствии с постановлением ВХСУ от 22.06.2017 г. по делу № 904/9759/16: «Возможность применения ограничений в голосовании о предоставлении согласия на совершение сделки с заинтересованностью, определенных ст. 71 Закона Украины «Об акционерных обществах», указанная статья связывает с наличием совокупности признаков, установленных в частях 2, 3 данной статьи и наличием условия, определенного в ч. 8 указанной статьи (то есть при голосовании). Учитывая указанное, коллегией судей кассационной инстанции признается правомерным вывод местного хозяйственного суда о том, что в ходе голосования по второму вопросу повестки дня спорного собрания ограничения, установленные ч. 8 ст. 71 Закона Украины «Об акционерных обществах», не распространялись на акционера Общества, поскольку указанная норма Закона не содержит ограничений в голосовании акционера, аффилированные лица которого могут быть заинтересованы в совершении акционерным обществом сделки».

То есть если заинтересованным лицом в совершении сделки является аффилированное лицо акционера (собственника более 25 % УК), непосредственно сам акционер имеет право голоса при принятии решения о предоставлении согласия на совершение такой сделки. По моему мнению, это недостаток Закона.

В другом деле № 912/4264/16, которое было возбуждено по иску акционера, интересы которого представляла моя команда, признаны недействительными договоры купли-продажи коммерческого недвижимого имущества на более 1000 м 2 в центре города из-за нарушения порядка предоставления согласия на совершение сделок с заинтересованностью. Особенностью этого дела является то, что сделки обжалованы не стороной сделки, а 3-м лицом – акционером.

Исковые требования обоснованы нарушением корпоративных прав акционера. Аффилированность лиц была установлена в пределах судебного разбирательства, поскольку член наблюдательного совета акционерного общества является мужем руководителя и участника ООО – покупателя недвижимого имущества. Кроме того, стоимость сделок была занижена с целью уклонения от необходимости получения соответствующего согласования общим собранием, что было доказано путем проведения независимой экспертной оценки имущества на дату совершения сделок. Дополнительным основанием недействительности сделок было наличие на момент их заключения действующего судебного запрета на отчуждение имущества, хотя суд апелляционной инстанции не взял это обстоятельство во внимание, мотивируя это тем, что акционер может обжаловать сделки исключительно из-за нарушения его корпоративных прав.

Впереди еще возможен кассационный пересмотр указанного дела, но на сегодня уже есть решение, вступившее в законную силу (решение первой инстанции было оставлено без изменений апелляционным хозяйственным судом).

С введением производного иска такие действия и/или бездействие должностных лиц общества могут нанести убытки акционерному обществу, которые, соответственно, могут быть взысканы с таких должностных лиц в пользу самого общества по иску акционера – собственника 10 % и больше уставного капитала. В ситуации, ставшей предметом судебного разбирательства по делу № 912/4264/16, производный иск и иск о признании недействительными сделок были взаимоисключающими. По моему мнению, в этом конкретном случае более эффективным способом защиты интересов акционера является возврат незаконно отчужденного имущества акционерного общества, поэтому был выбран путь признания соответствующих сделок недействительными.

Учитывая существенные изменения, которые претерпело корпоративное законодательство, контроль за соблюдением процедуры предоставления согласия на совершение значительных сделок и сделок с заинтересованностью станет более актуальным для акционеров и, соответственно, послужит толчком для развития соответствующего направления судебной практики.

28 сентября 2017 года состоится практикум «Эффективное корпоративное управление. Принудительный и обязательный выкуп. Принятие управленческих решений. Последствия нарушения корпоративного законодательства», в ходе которого один из лучших в Украине специалистов по корпоративному праву – Шади Саад, директор Saad Legal, заместитель председателя Совета участников Национального депозитария Украины, член президиума ОС «Украинские эмитенты», ответит на наиболее актуальные вопросы, связанные с новыми требованиями законодательства и нюансами работы акционерных обществ. Подробнее с условиями участия можно ознакомиться на странице практикума.

Смотрите еще:

  • Ст 318 и 317 Применение насилия в отношении представителя власти: проблемы квалификации и правоприменительной практики (Сулейманова И.Е.) Дата размещения статьи: 14.11.2017 Норма об ответственности за применение насилия в […]
  • Исковая давность в один год применяется к требованиям Успеть вовремя, или Как правильно применять нормы ГК РФ об исковой давности Масштабные изменения ГК РФ затронули и нормы, регулирующие институт исковой давности. Так, начиная с 2013 года поправки в гл. 12 "Исковая […]
  • Налоговый резидент статья 207 Статья 207. Налогоплательщики 1. Налогоплательщиками налога на доходы физических лиц (далее в настоящей главе - налогоплательщики) признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации, а […]
  • Вычет ндфл на лечение детей Налоговый вычет за лечение Разделы: В каких случаях можно получить возврат 13% на лечение? Налоговый вычет на лечение относится к категории социальных налоговых вычетов. На него распространяются общие требования к […]
  • Ученое звание доцента доплата Определение Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 29 июля 2003 г. N КАС 03-286 В соответствии с нормами законодательства о высшем и послевузовском профессиональном образовании процентные надбавки установлены […]
  • Статья 202 часть 1 Статья 202 часть 1 1. Нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных […]