Как обжаловать обыск в квартире

Содержание:

Как обжаловать обыск в квартире

  • Автострахование
  • Жилищные споры
  • Земельные споры
  • Административное право
  • Участие в долевом строительстве
  • Семейные споры
  • Гражданское право, ГК РФ
  • Защита прав потребителей
  • Трудовые споры, пенсии
  • Главная
  • Жалоба на постановление о производстве обыска, незаконности действий следователя

В Куйбышевский районный суд г. Омска
г. Омск, ул. Лермонтова, 61

Исполнительного директора ООО «В»,
г. Омск, ул. . д. . каб. 508

жалоба в порядке статьи 125 УПК РФ
о признании постановления о производстве обыска в офисе компании,
а также действий по изъятию документов незаконными

Старшим следователем отдела по РБ и ДОПС СЧ по РОПД при УВД по Омской области К. вынесено постановление о производстве обыска в офисе № 508 по адресу: г. Омск, ул. . д. .

Из указанного постановления следует, что «в неустановленное время в неустановленном месте не установленные следствием лица несанкционированно изготовили поддельное государственное пробирное клеймо.

. 2007г. в дневное время, находясь по адресу: г. Омск, ул. . д . каб. 503, 506, неустановленное лицо из корыстной заинтересованности реализовало А. кольцо за 1500 рублей, с использованием вышеуказанного поддельного государственного пробирного клейма, оттиск которого поставило на изделие.

В ходе расследования установлено, что Д., М. занимались незаконным производством изделий из драгоценных металлов с использованием поддельного государственного пробирного клейма в офисе ООО «В», расположенном по адресу: г. Омск, ул. . д. . офисы 503, 508, 509, 516…»

Согласно статьи 182 УПК РФ, основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.

1. ООО «В» арендует помещения, в том числе офисы 503, 509, 516 по адресу г. Омск, ул. . д. . у собственника ОАО «. » и сдает их в субаренду. Таким образом, Арендатор не имеет отношения к деятельности субарендаторов и не несет ответственности за их деятельность за рамками договора субаренда, который не предусматривает какого-либо контроля или надзора за деятельностью организации-субарендатора.

Мотивировка постановления (в частности о производстве обыска) должна включать в себя ссылку на доказательства, составляющие фактическое основание производства обыска.

Из мотивировочной части постановления следует, что неустановленное следствием лицо реализовало кольцо, находясь в офисах 503, 506, однако непонятно, как возможно находиться в двух несмежных помещениях одновременно, еще более неясен вопрос отношения к этому офиса № 508? Офис ООО «В», как следует из постановления, расположен в четырех офисах, однако это не соответствует действительности. ООО «В» занимает только офис № 508.

Таким образом, вышеуказанное постановление о производстве обыска вынесено с нарушением статьи 182 УПК РФ, а именно: отсутствуют какие-либо данные, достаточные для проведения обыска в офисе ООО «В», в частности, отсутствуют данные, обосновывающие какую-либо связь незаконного производства изделий из драгоценных металлов и деятельность ООО «В» по сдаче нежилых помещений по договору субаренды.

Незаконно изъяты кассовые книги, договоры с клиентами, учредительные документы, и др…Непонятно, какое значение для уголовного дела имеют или могут иметь вышеуказанные документы. На сегодняшний день безосновательное изъятие данных документов парализует работу ООО «В.».

2. Кроме того, при производстве обыска, существенно нарушено требование части 2, статьи 29 УПК РФ, согласно которой, «..только суд, в том числе в ходе досудебного производства, правомочен принимать решения… о производстве выемки предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях».

Как указывалось в определении Конституционного Суда РФ от 19.01.2005г. №10-О, «отсутствие в статье 182 УПК Российской Федерации прямого указания на необходимость вынесения судебного решения о производстве обыска с целью изъятия (выемки) предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях, не означает, что ею устанавливается иной, нежели предусмотренный пунктом 7 части второй статьи 29 УПК Российской Федерации, порядок выемки и изъятия предметов и документов и допускается возможность отступления от содержащегося в нем предписания со стороны следователя, прокурора и суда при применении ими статьи 182 УПК Российской Федерации».

При производстве же обыска в офисе №508, изъяты все документы содержащие информацию о счетах в банках всех субарендаторов ООО «В» в отсутствие судебного решения.

Кроме того, изъятие документов, содержащих информацию о счетах в банке производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке ст. 165 УПК РФ. Правила ч. 5 ст. 165 УПК РФ нераспространимы на изъятие при обыске документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в кредитных организациях. Как следует из редакции ч. 5 ст. 165 УПК РФ, в исключительных случаях на основании постановления следователя без получения судебного решения могут быть произведены лишь не терпящие отлагательства осмотр жилища, обыск и выемка в жилище, а также личный обыск. В перечне следственных действий, на которые распространимо правило ч. 5 ст. 165 УПК РФ, нет изъятия (или выемки) документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в кредитных организациях.

В определении КС РФ от 24.11.2005г. №471-О указано, что «статья 125 УПК Российской Федерации, прямо предусматривает возможность судебного обжалования решений, действий (бездействия) дознавателя, следователя, прокурора. При этом, по смыслу правовых позиций Конституционного Суда Российской Федерации, изложенных в Постановлениях от 23 марта 1999 года по делу о проверке конституционности положений статей 133, 218 и 220 УПК РСФСР и от 27 июня 2000 года по делу о проверке конституционности положений статей 47 и 51 УПК РСФСР, не может быть ограничено право граждан на судебное обжалование действий и решений, затрагивающих их права и законные интересы, на том лишь основании, что они не были признаны в установленном законом порядке участниками производства по уголовному делу; необходимость обеспечения реализации данного права в уголовном судопроизводстве должна быть обусловлена фактическим положением лиц как нуждающихся в обеспечении этого права».

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. 125 УПК РФ,

1. признать постановление от . 2007г. о производстве обыска в офисе № 508 по адресу: г. Омск, ул. . д. . вынесенное старшим следователем отдела по РБ и ДОПС СЧ по РОПД при УВД по Омской области К. незаконным и необоснованным;

2. признать действия с/у УБОП УВД по Омской области майора милиции Ч. по изъятию при производстве обыска в ООО «В» документов, не имеющих отношения к уголовному делу, в рамках которого проводился обыск незаконными.

Исполнительный директор ООО «В» ______________

16 правил при проведении обыска в квартире

КРАТКОЕ РУКОВОДСТВО ПРИ ПРОВЕДЕНИИ ОБЫСКА

Обыск — это следственное действие, состоящее в отыскании и изъятии в каком-либо месте или у какого-либо лица предметов и документов, которые могут иметь значение для дела. Обыск также может производиться в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

ДО НАЧАЛА ОБЫСКА:

1) Получите подтверждение полномочий сотрудников правоохранительных органов:

Обыск в жилом помещении проводится только на основании судебного решения, вследствие чего следователь/оперативники приходят с постановлением суда. Однако, есть исключение — если следователь считает, что обыск нужно провести срочно, он имеет право самостоятельно подготовить постановление и прийти к Вам без судебного постановления. В таком случае в течение 24 часов после обыска следователь обязан обратиться в суд, который должен проверить законность его действий. В любом случае, перед самым началом обыска постарайтесь скопировать (сфотографировать) или, в крайнем случае, переписать данные удостоверения следователя и постановление об обыске.

2) Время обыска:

Как правило, правоохранители приходят с обыском ранним утром (по общему правилу, «ночной» период охватывается с 22:00 по 06:00 утра, то есть с 06:00 утра вполне законно проводить обыск). Часто следователь сперва пытается ввести в заблуждение, представляясь «соседом, которого вы залили», «сотрудником коммунальных служб» и пр. Однако, в случаях, не терпящих отлагательств, проведение обыска возможно и в ночное время. Закон не расшифровывает понятие «случаи, не терпящие отлагательства», в связи с чем их определение, фактически, полностью относится к усмотрению следователя.

3) Потребуйте представления сотрудников полиции:

Перед началом обыска следователь/оперативник должен представиться, сообщить, с каким уголовным делом связаны следственные действия (важно! следственные действия проводятся в рамках уже возбужденного уголовного дела), показать постановления (о возбуждении уголовного дела и пр.) и разъяснить Вам Ваши права. При этом он обязан предложить Вам добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы, которые могут иметь значение для данного уголовного дела.

4) Знайте свои права при обыске:

• пользоваться помощью адвоката (статьи 53, 182 Уголовно-процессуального кодекса РФ);
• присутствовать при обыске (статья 182 Уголовно-процессуального кодекса РФ);
• следить за действиями участников обыска (статья 182 Уголовно-процессуального кодекса РФ);
• не свидетельствовать против себя и своих близких (это право гарантировано статьей 51 Конституции РФ, на которую Вы вправе в любой момент сослаться);
• не сообщать следователю пароли от компьютеров и мобильных устройств (это право также вытекает из статьи 51 Конституции РФ);
• потребовать неразглашения обнаруженных во время обыска подробностей вашей частной жизни, личной и семейной тайны (статья 182 Уголовно-процессуального кодекса РФ);
• потребовать прекратить любые действия, сопряженные с насилием, угрозами, а равно создающие опасность для жизни и здоровья (статья 164 Уголовно-процессуального кодекса РФ);
• занести любые замечания касательно хода обыска в протокол (статья 182 Уголовно-процессуального кодекса РФ);
• получить копию протокола обыска (статья 182 Уголовно-процессуального кодекса РФ).

5) Сообщите близким и адвокату об обыске:

Если к Вам пришли с обыском, не торопитесь сразу же открывать следователю. НО! Не идите на конфликт, скажите, что готовы сотрудничать и вскоре сможете его впустить.

Ввиду ограниченности во времени, постарайтесь как можно быстрее связаться с адвокатом, а также со своими родными / близкими, уведомив их о предстоящем обыске. Потом возможности позвонить у Вас может не быть, поскольку следователь имеет право запретить вам любое общение с внешним миром на время обыска. Выясните у адвоката, сможет ли он оперативно прибыть на место. Можете попытаться потянуть время и заявить, что впустите следственную группу к себе домой только после прибытия адвоката.

6) Не оказывайте сопротивления, н нападайте и не оскорбляйте сотрудников полиции:

Если вы вообще откажетесь открывать, они могут попросту выломать вам дверь. Ни в коем случае не пытайтесь применять силу при проникновении следственной группы в квартиру и/или оказывать сопротивление (это грозит вам уголовным делом).

Также имейте в виду, что во время обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается и открыть.

7) Взаимодействуйте с адвокатом:

Если адвокат не приехал к началу обыска и есть возможность ему звонить, то держите с ним связь. Правда имейте в виду, что следователь может не впустить адвоката в квартиру, где идет обыск, о чем, конечно, следует обязательно указать впоследствии в протоколе обыска.

ВО ВРЕМЯ ОБЫСКА:

8) Присутствуйте во время обыска:

Во время проведения обыска присутствует лицо, в помещении которого обыск проводится и/или совершеннолетние члены его семьи. Обыски в организации проводятся в присутствии представителя этой организации. Однако, во время обыска следователь имеет право запретить присутствующим лицам покидать место обыска, общаться друго с другом, а также по телефону и иным каналам связи.

9) Фиксируйте действий следователя:

Если Вы один дома, желательно, чтобы следственная группа обыскивала комнаты по очереди, а сами силовики не ходили бы произвольно по разным комнатам (если это так — опять же, обязательно указать об этом в протоколе). Для своего удобства имеет смысл письменно фиксировать весь ход обыска — потом, при написании замечаний в протокол из-за нервной обстановки многие моменты могут не вспомниться.

10) Следите за понятыми:

При обыске должны присутствовать двое понятых, их цель (теоретически) — наблюдать за действиями следственной группы. Чаще всего в этой роли выступают соседи, однако иногда следователи привозят подготовленных понятых из числа стажёров, проходящих практику в их ведомстве. Следите за тем, чтобы понятые действительно присутствовали при производстве обыска, а не стояли где-то в сторонке формальными статистами и, тем более, не пришли бы под конец обыска просто поставить подпись. У понятых также имеет смысл взять контакты — это очень облегчит задачу вызова их в качестве свидетелей в суд, если в этом будет необходимость.

11) Не вступайте в конфликт:

Как уже было сказано, в начале обыска следователь обязан предложить вам добровольно выдать любые предметы, оборот которых запрещен, а также все, что может быть связано с расследуемым делом. И если Вы точно знаете, что у вас в квартире есть что-то подобное, то не имеет смысл дожидаться, когда «сами найдут»; факт добровольной выдачи не ухудшить Ваше положение.

В случае, если следователь обнаружил какие-то подобные предметы (потому что они там были или же потому что их подбросили), вы вправе отказаться от каких-либо комментариев на эту тему до консультации с адвокатом.

12) Не храните дома:

• огнестрельное оружие, в том числе боеприпасы и запчасти к нему, если у вас нет соответствующего разрешения (это относится и к патронам, и к тому, что найдено или подарено);

• холодное оружие без разрешения и вне мест хранения, предусмотренных законом;

• документы с грифом «секретно» (хранение их дома может повлечь за собой обвинения в разглашении или незаконном получении гостайны);

• наркотические вещества, в том числе и те, которые используются в медицине, если они без рецепта.

13) Защитите свои данные:

Если не хотите, чтобы следователи быстро получили доступ к данным Вашего компьютера, зашифруйте его содержимое и защитите его надежным паролем. Помните также, что никто не обязывает вас помогать следователю: к примеру, называть ему пароль от своего компьютера.

Следователь имеет право изъять из квартиры практически любые электронные носители информации под предлогом, что это может иметь отношение к расследуемому делу — компьютеры, планшеты, мобильные телефоны и т.п. Вы имеете право требовать скопировать всю информацию с них (статья 182 Уголовно-процессуального кодекса РФ). Чаще всего силовики в этом отказывают. Это нарушение, которое необходимо зафиксировать в замечаниях к протоколу. Также в качестве замечаний к протоколу укажите на изъятие электронных носителей информации без участия специалиста (по закону он должен быть обязательно, но, на практике, его не бывает).

ПОСЛЕ ПРОВЕДЕНИЯ ОБЫСКА:

14) Внимательно читайте протокол обыска — это основной документ!

По итогам обыска следователь составляет протокол, который подписывает он сам, вы, понятые и остальные участники обыска, присутствовавшие при нем. Он может быть как написанным от руки, так и напечатанным на компьютере — разницы тут нет никакой.

Очень важно серьезно отнестись к ознакомлению с содержанием протокола — ведь, фактически, это единственный документ, который удостоверяет и отражает проведение обыска — впоследствии суд будет оценивать именно то, что написано в протоколе, а не додумывать, как было на самом деле. В протоколе должны быть указаны дата и время (начала и окончания), имена всех действующих лиц, подробно описан ход обыска и дана опись изъятого имущества (не просто — «шесть CD-дисков», а с подробным описанием каждого изъятого предмета, позволяющим однозначно его идентифицировать). Все пустые поля протокола нужно перечеркнуть, чтобы туда ничего нельзя было дописать.

15) Записывайте замечания к протоколу:

Вы вправе внести в протокол неограниченное количество замечаний. Все листы с замечаниями должны быть приложены к протоколу. Информацию о том, что они есть, надо занести в графу «замечания» в самом протоколе. В ней точно не должно быть записи о том, что замечаний нет.

Пишите обо всем, что показалось вам неправильным, даже если Вы не можете сослаться на конкретную статью. Это может быть, например, недопуск адвоката, грубость со стороны силовиков, неуважительное отношение к вашей собственности и, конечно, неожиданные «находки» в ходе обыска. Чем больше нарушений вы укажете, тем больше шансов, что суд прислушается к вашим доводам. Не торопитесь и тратьте на это столько времени, сколько считаете нужным.

16) Получите копию протокола

Обязательно требуйте копию протокола (статья 182 Уголовно-процессуального кодекса РФ). Не потом «можете заехать в отдел забрать», а именно сейчас, сразу же, непосредственно после проведения обыска! Если вам отказывают в ее предоставлении или предлагают взять неполный и неподписанный документ, укажите на это в замечаниях. Постарайтесь хотя бы сфотографировать или переписать оригинал протокола. И еще важный момент — если Вы видите существенный «ляп» в протоколе (к примеру, ошибочно указали не тот адрес и т.п.), не спешите указывать на него в замечаниях — оставьте это к суду как обоснование недопустимости «доказательства».

Постановление о производстве обыска у Елены Абдуллаевой обжаловано в Московский городской суд.

Причины обыска не имели законой цели: 28.12.2016 18 летний сын Елены по пути на тренировку был захвачен и доставлен в ОД ОМВД России по району Косино-Ухтомский г. Москвы, где удерживался незаконно, получил травмы, был допрошен в качестве свидетеля, принуждался к даче показаний, наряду с другими свидетелями- несовершеннолетними, так же удерживаемыми незаконно. Потом дознавателем Семеновой Е.В. между свидетелями была проведена очная ставка и его привлекли в качестве подозреваемого по ч. 1 ст. 158 УК РФ.

Действия сотрудников полиции в части незаконного лишения свободы и применения физической силы были обжалованы. Но, до настоящего времени, по заявлению о совершении преступления, никакого процессуального решение не принято, расследования по уголовному делу № 11601450306001093 в отношении сына Елены, так же не производиться.

Одновременно, осуществляются действия, не имеющие какой либо процессуальной цели, по запугиванию и принуждению к отказу от заявления в отношении сотрудников полиции, сопровождаемые нарушением права на неприкосновенность частной жизни, неприкосновенность жилища, осуществляемые исключительно с целью причинения неприятностей и неудобств мне и моей семье.

21.02.2017 года постановлением Перовского районного суда г. Москвы, удовлетворено ходатайство дознавателя Берды А.Н. ОД ОМВД России по району Косино-Ухтомский г. Москвы о производстве обыска в квартире Абдуллаевой Елены Владимировны по адресу г. Москва, ул. Оренбургская, д.

При этом ходатайство дознавателя, не было никак мотивировано и не содержало указания на достаточные основания полагать наличия в квартире имущества добытого преступным путём, либо предметов имеющих значение для расследуемого уголовного дела. Не указано, что за предметы имеющие значение для дела.

Постановление Перовского районного суда г. Москвы от 21.02.2017 года не содержит ни одного конкретного указания на материалы уголовного дела, дающие достаточные основания полагать необходимость производства обыска, в суд не представлено, судом не исследовано, ни одного документа, могущего свидетельствовать, что в квартире по адресу г. Москва, ул. Оренбургская, может находиться имущества добытое преступным путём, либо предметы имеющие значение для расследуемого уголовного дела. Судом не учтено, что дознаватель обратился с ходатайством о проведении обыска, почти два месяца спустя после привлечения сына Елены Абдуллаевой в качестве подозреваемого, ввиду чего не могла разумно рассчитывать (даже предположив, что сын Елены действительно причастен к преступлению) о нахождении в квартире имущества добытого преступным путём.

Дополнительно, об отсутствии оснований ограничения конституционного права на неприкосновенность жилища и частной жизни, и отсутствии процессуальных целей обращения за судебным разрешением на обыск, свидетельствует, то, что обыск был проведён лишь, спустя неделю после получения судебного постановления. Это свидетельствует — либо об отсутствии реальной необходимости проведения обыска, либо о попытке сфабриковать отсутствующие доказательства, поскольку, между датой вынесения судебного постановления о разрешении обыска 21.02.2017 года и датой проведения обыска 28.02.2017 года, была замечена подозрительная активность оперативных сотрудников ОУР ОМВД России по району Косино-Ухтомский г. Москвы, под окном находящейся на первом этаже квартиры по адресу г. Москва, ул. Оренбургская , что не исключало попытку забросить в окно квартиры, в отношении которой получено разрешение на обыск, какой либо запрещённый предмет, с целью его дальнейшего отыскания.

Сам ход производства обыска, осуществлённого вопреки, инструкции по тактике проведения обыска, вне соблюдения условий планомерности и методичности, без осмотра большинства помещений квартиры, свидетельствует о том, что обыск носил исключительно имитационный характер, имел целью унижение подозреваемого и членов его семьи путём вторжения в частную жизнь и нарушения права на неприкосновенность жилища; являлся местью за попытку защитить свои права и средством принуждения к отказу от заявления поданного против сотрудников полиции. Обыск не был направлен на отыскание, каких либо предметов, указанных в судебном постановлении. Более того, сотрудники полиции производящие обыск, лично подтвердили, что обыск осуществляется с целью устрашения и наказания членов семьи подозреваемого за их правозащитную деятельность и за принципиальную позицию в вопросе незаконного лишения свободы и применения физической силы к подозреваемому, что зафиксировано путём видеозаписи на телефон.

Декларативно поставленные цели производства обыска, и его предполагаемые результаты не были сопоставимы и соразмерены степени вторжения в частную жизнь и нарушению конституционных прав граждан проживающих по адресу г. Москва, ул. Оренбургская. Истинные цели обыска (оказание давления в связи с обращением в защиту своих прав) – вовсе прямо противоречили принципу законности.

В соответствии с ч.1 ст.182 УПК РФ основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.

В силу ст.29 ч.2 п.5 УПК РФ только суд правомочен принимать решение о производстве обыска в жилище.

Согласно ст.7 ч. 4 УПК РФ постановление судьи должно быть законным, обоснованным и мотивированным.

При таких обстоятельствах постановление суда следует признать несоответствующим требованиям ст. 7 ч. 4 УПК РФ и оно подлежит отмене, поскольку в нем отсутствуют, указания на какие либо достаточные основания проведения обыска и предметы — понимающиеся под предметами имеющими значение для расследования дела. Отсутствует анализ обстоятельств, являющихся основанием для разрешения обыска в жилище, не указано на основании каких материалов уголовного дела, суд пришёл к выводу о необходимости производстве обыска.

Данное, обжалуемое постановление было получено лишь, в день производства обыска 28.02.2017 года, копия протокола обыска, вопреки ч. 15 ст. 182 УПК РФ, до настоящего времени не предоставлена.

Как отметил Конституционный Суд Российской Федерации в Постановлении от 23 марта 1999 года N 5-П, обыск относится к числу тех следственных действий, которые существенным образом ограничивают конституционные права лица, в том числе права на неприкосновенность жилища и тайну частной жизни; в связи с этим лицу, в жилище которого был произведен обыск, а также подвергнутому личному обыску в соответствии с ч. 5 ст. 165 УПК Российской Федерации, должна быть обеспечена возможность непосредственно после проведения обыска или после принятия судом решения о его законности или незаконности, еще до завершения производства по делу, обжаловать как само это следственное действие, так и законность принятого судом решения, что предполагает своевременное его уведомление о вынесенном судом решении, а также ознакомление с его текстом.

В соответствии с практикой Европейского Суда, при производстве обыска и получения разрешения на обыск, во внимание принимаются следующие факторы: степень тяжести правонарушения, в связи с которым был произведен обыск, способ и обстоятельства получения санкции на обыск, в частности вопрос о том, было ли разрешение на обыск выдано ввиду обоснованных подозрений, а также характер и содержание решения о производстве обыска, в том числе, с учетом особенностей обыскиваемых помещений и гарантий того, что последствия обыска не выйдут за рамки разумного (см. Постановление Европейского Суда по делу «Бак против Германии» (Buck v. Germany), жалоба N 41604/98, §§ 44 — 45, ECHR 2005-IV, Постановление Европейского Суда по делу «Смирнов против Российской Федерации» (Smirnov v. Russia) от 7 июня 2007 г., жалоба N 71362/01, § 44, а также Постановление Европейского Суда по делу «Илия Стефанов против Болгарии» (Iliya Stefanov v. Bulgaria) от 22 мая 2008 г., жалоба N 65755/01, § 38).

В отношении неясности формулировок обжалуемого постановления — о иных предметах имеющих значение для расследуемого уголовного дела, в виду их расплывчивости, ранее Европейский Суд, по жалобам против Российской Федерации о нарушении статьи 8 Конвенции, указывал на установленные факты нарушения, главным образом из-за неопределенности разрешений на обыск и слишком общего характера их формулировок, которые позволяли производящим обыск органам власти решать, какие действия допустимы при его проведении, исключительно по собственному усмотрению (Постановление Европейского Суда по делу «Смирнов против Российской Федерации», § 47, Постановление Европейского Суда по делу «Алексанян против Российской Федерации» (Aleksanyan v. Russia) от 22 декабря 2008 г., жалоба N 46468/06 , § 216, а также Постановление Европейского Суда по делу «Колесниченко против Российской Федерации» (Kolesnichenko v. Russia) от 9 апреля 2009 г., жалоба N 19856/04 , § 33).

Постановление Перовского районного суда г. Москвы от 21.02.2017 года, которым удовлетворено ходатайство дознавателя Берды А.Н. ОД ОМВД России по району Косино-Ухтомский г. Москвы о производстве обыска в квартире по адресу г. Москва, ул. Оренбургская необходимо признать незаконным и необоснованным и отменить.

Открывайте, милиция! Как вести себя во время обыска

Практика показывает, что жилища и офисы добропорядочных граждан нередко становятся объектом интереса правоохранительных органов. Во многих случаях обыски в домах законопослушных граждан проводятся вполне законно: например, когда милиция проверяет поступившую информацию о том, что в некой квартире живут террористы, хранятся наркотики или системы наведения ракет класса земля-воздух. Еще одной причиной вторжения милиционеров с обыском могут быть ложные показания свидетелей или обвиняемых по уголовному делу, пытающихся запутать следствие. Случается, что правоохранители используют обыск как средство давления на несговорчивых предпринимателей, способствуя, таким образом, недобросовестной конкуренции (например, в свое время так интерпретировал свой арест после обыска российский бизнесмен Константин Григоришин). Жертва заказного обыска подвергается большому риску, прежде всего потому, что в ходе такой «оперативной работы» в помещение могут быть подброшены запрещенные предметы, что неминуемо повлечет за собой задержание «нарушителей» (например, о якобы милицейском беспределе такого рода заявляют члены молодежной организации «Пора»). Случается, в ходе работы пропадают ценные вещи, а также интересующие заказчиков документы, информация из компьютеров, а нередко и сами компьютеры.

Противостоять незаконным действиям правоохранителей можно только одним способом — собрать доказательства их нарушений и обжаловать действия в установленном законом порядке.

Пока не началось

Рекомендации юристов по тактике поведения на первых этапах обыска могут показаться не слишком оригинальными, однако от того, удастся ли их выполнить, зависит дальнейший ход событий. По первым фразам визитеры оценивают подготовленность обыскиваемого и выбирают соответствующую тактику поведения. Для начала необходимо удостовериться в полномочиях незваных гостей. Важно добиться, чтобы все пришедшие предъявили свои служебные удостоверения. При этом весьма желательно переписать основные данные: ФИО, должности и номера удостоверений. Это даст понять правоохранителям — обыскиваемый знает свои права и готов обжаловать незаконные действия, что само по себе может охладить пыл милиционеров.

Особое внимание следует уделить изучению постановления следователя на обыск (если его нет, все происходящее можно расценивать как попытку ограбления, поэтому стоит позвать на помощь). Это основной документ, подтверждающий законность обыска как следственного действия. Помимо прочих реквизитов, постановление должно содержать санкцию прокурора, которая традиционно располагается в правом верхнем углу документа, причем с подписью прокурора и печатью.

Обыск жилья или другой собственности физического лица проводится только по мотивированному постановлению суда. При необходимости вторгнуться в частные владения следователь, заручившись согласием прокурора, обращается с представлением к судье по месту проведения следствия. Как правило, судья очень быстро рассматривает такие вопросы и выносит соответствующее постановление.

Если решения судьи нет (в случае с нежилыми помещениями — нет санкции прокурора на постановлении следователя), вполне вероятно, что обыск проводится незаконно. Необходимо настаивать, чтобы понятые письменно засвидетельствовали факт отсутствия санкции, и заявить протест, который должен быть занесен в протокол обыска. При этом у милиционеров (как и у сотрудников других правоохранительных органов) нет законной возможности отказаться марать свой протокол заявлениями обыскиваемого: ч. 2 ст. 188 Уголовно-процессуального кодекса обязывает вносить в протокол обыска все замечания и заявления присутствующих.

В некоторых случаях обыск, проводимый без санкции прокурора и постановления судьи, может быть вполне законным. Такая возможность предусмотрена ст. 177 УПК, где сказано, что в случаях не терпящих отлагательства, следователь имеет право проводить обыск и без санкций и постановлений судей, но только если соответствующий прокурор будет уведомлен об этом в течение суток. В УПК предусмотрено, что неотложные случаи могут быть связаны лишь со спасением жизни и имущества или непосредственным преследованием лиц, подозреваемых в совершении преступления. Эти обстоятельства должны быть указаны в постановлении следователя на обыск. Если же неотложность мероприятия ничем не подтверждена — проведение обыска незаконно.

А кто это к нам пришел?

«. Скорее всего, гостей будет человек пять в штатском и один, как положено, в милицейской форме, чтобы у окружающих не возникало сомнений в том, что именно они являются представителями законной власти. Обычно тот, кто в форме, — самый младший по званию. Его прихватили с собой, так сказать, для декорации. Он понятия не имеет, что происходит, в чью квартиру он вломился и для чего. Ему сказали: «Поехали», — и он послушно побрел. Такое впечатление, что для него «все равно куда идти — лишь бы с вами по пути». Старший группы, из тех, кто в штатском, одет получше, чем остальные, и всем своим видом показывает, «кто в доме хозяин», но и он чаще всего не понимает, что происходит на самом деле. Как правило, это также чистой воды исполнитель, которому поставлена конкретная задача, и он обязан ее отработать»*.

С практической точки зрения, интерес к составу группы отнюдь не праздное любопытство. Поскольку обыск является следственным действием, законным его можно считать только в том случае, если в этом мероприятии принимает участие следователь. Правда, законодательством предусмотрены некоторые исключения из этого правила. Так, например, согласно ч. 1 ст. 118 УПК, проведение обыска в другом городе или районе по письменному поручению следователя может проводиться другим следователем или оперативными сотрудниками органов дознания. Заметим, что ч. 2 той же статьи предусматривает, что в черте города или района, пусть даже разделенного на несколько следственных участков, следователь обязан лично проводить все действия по делу. Это значит, что хотя бы у одного из посетителей в служебном удостоверении должна быть указана должность — «следователь». Если никто из оперативной группы не предъявляет такое удостоверение, вполне вероятно, что обыск проводится незаконно. Чтобы окончательно убедиться в этом, можно потребовать предъявить письменное поручение следователя на проведение обыска или назвать, кто его написал и чем мотивировал необходимость передачи полномочий. Если же милиционеры не готовы предоставить такую информацию, нужно обязательно отметить этот факт в протоколе. Адвокаты считают не лишним упомянуть в протоколе об отсутствии следователя при обыске даже в том случае, если поручение от него было предъявлено.

Сам процесс

«. У меня дома во время и первого, и второго обысков они (милиционеры. — Ред.) не стали открывать вмурованный в стену сейф, потому что не нашли к нему ключ. Однако поотрывали вагонку, которой был обшит балкон, и поломали мебель. То ли от злости, то ли у них такое служебное рвение».

«. Они героически разобрали на запчасти кухонный стол, вытащили дверцы из шкафа и заглянули под паркет. Если вечерние гости не стали открывать вмурованный в стену сейф из-за лени, то утренние его просто-напросто не заметили. Их больше интересовало содержимое мусорного ведра, чем содержимое ящиков письменного стола у меня в кабинете»*.

В специальной литературе описываются некоторые приемы, применяемые следователями при проведении допросов и обысков. Тактики, о которых пойдет речь, направлены на то, чтобы попытаться заставить субъекта выложить искомые предметы добровольно, избавив правоохранителей от изнурительных и часто бесплодных поисков.

Один из наиболее оригинальных методов экспресс-добычи вещдоков связан с якобы применением доселе невиданной спецтехники. Предполагая, что «принимающая сторона» не слишком осведомлена в области последних технических разработок, следователь может продемонстрировать присутствующим некий прибор, предназначенный для безошибочного поиска скрываемых документов, денег, оружия, наркотиков и других запрещенных предметов. Разговаривая с коллегами о всемогуществе прибора, следователь подталкивает хозяина к добровольной выдаче искомых вещей. Другая тактика иногда применяется во избежание изнурительного поиска мелких предметов в больших помещениях. Участники мероприятия по очереди перечисляют комнаты и находящиеся в них предметы обстановки, с которых предполагается начать обыск, незаметно наблюдая при этом за реакцией хозяина, стараясь по ней определить примерное местонахождение искомых предметов.

Следователь, как и при проведении допроса, может использовать старый, но верный трюк: он старается создать у подследственного впечатление, что милиция все знает и без него, а само следственное мероприятие, в данном случае обыск, лишь формальность. Если психологическая обработка проведена правильно, у хозяина помещения должно возникнуть ощущение — отпираться бесполезно, и он добровольно выдает все, что может интересовать следствие, к тому же нередко дает дополнительные показания.

Перечисленных приемов следует опасаться тем, кому есть что скрывать от правосудия. Честному человеку важно не столько скрыть от милиции вещественные доказательства несовершенных преступлений, а наоборот, постараться воспрепятствовать подкидыванию «нужных» предметов в квартиру.

Кроме того, практика свидетельствует, что в процессе следственных действий по месту жительства обыскиваемого, нередко пропадают некоторые предметы обстановки и ценные вещи. Следовательно, хозяин помещения должен позаботиться о том, чтобы предотвратить воровство и свести к минимуму возможность провокаций со стороны силовиков.

Именно для этого при проведении обыска должны присутствовать не менее двух понятых — не работников милиции. Понятые имеют право, точнее сказать, обязаны присутствовать при всех действиях следователя по проведению обыска.

С помощью понятых, свидетелей и домочадцев важно уследить, чтобы лица, проводящие обыск, не оставались без присмотра в отдельных комнатах и помещениях. Очень может быть, что оказавшись без свидетелей в соседнем помещении, сотрудник милиции выйдет оттуда, держа в руках промасленный экземпляр стрелкового оружия (мешок с наркотиками или горсть патронов), которое хозяин помещения раньше никогда не видел.

Ни в коем случае не прикасайтесь к найденным вещам! Отпечаток пальца может поставить крест на защите, перевесив все доводы о том, что в квартире подозреваемого (подсудимого) никогда не было запрещенных предметов. Если же отпечатков пальцев хозяина квартиры на компрометирующей находке нет, можно попытаться подготовить почву для дальнейшей защиты, причем делать это нужно незамедлительно, сразу после обнаружения «вещдока». Правозащитники рекомендуют заявить протест и потребовать, чтобы он был внесен в протокол. При этом важно настоять, чтобы в протоколе было указано, что эта вещь была найдена в отсутствие понятых.

Протокол

Этот документ в подавляющем большинстве случаев имеет решающее значение как для следствия, так и для суда. По окончании обыска, на всех последующих этапах будет принято во внимание только написанное в протоколе, а не сбивчивые рассказы очевидцев о том, что происходило на самом деле. Каждый следователь знает целый ряд уловок, позволяющих безнаказанно внести в протокол искаженные факты, подав происходящее в выгодном для себя свете. Если подписант протокола знает свои права и нюансы его заполнения, данный документ может стать одним из доказательств нарушений, допущенных милиционерами при обыске и заставит суд усомниться в обоснованности обвинительного заключения.

Как и при подписании протокола допроса, обыскиваемый может внести все замечания о нарушениях со стороны милиции, причем сделать это следует до подписания протокола. Замечания, внесенные после подписи, как правило, не принимаются во внимание ни надзорными органами, ни судом. Во избежание дописок, которые могут существенно повлиять на исход дела, стоит перечеркнуть все незаполненные графы в протоколе обыска, а на пустых местах следует поставить большую букву «Z».

Задержание

«. В наручниках (или без таковых) задержанного заталкивают в машину и увозят в сторону ближайшего райотдела, где он теряется, словно в бермудском треугольнике, на долгие месяцы, а то и на годы. Иногда — навсегда»*.

По окончании обыска, вне зависимости от его результатов, милиционеры могут попросить хозяина помещения проследовать с ними для «беседы с руководством». Получив такое предложение, оказываешься в очень непростой ситуации. С одной стороны, пока не вручили повестку следователя с требованием явиться на допрос, можно вежливо отказаться от поездки, скажем, прикинувшись больным. С другой стороны, если милиционеры зададутся целью доставить кого-либо в райотдел, они найдут способ сделать это и без повестки, например, обвинив в административном правонарушении в виде злостного неповиновения законным требованиям работника милиции.

Если при обыске присутствует адвокат, настоять на своем праве остаться дома значительно легче. Если же профессионального защитника рядом нет, можно попытаться «съехать» самостоятельно, но при этом важно выполнить несколько неписаных правил. Во-первых, беседовать с сотрудниками милиции надо максимально дипломатично, мягко и в то же время уверенно настаивая на своем, не давая при этом ни малейшего повода расценить свои слова как неповиновение. Во-вторых, желательно обставить беседу таким образом, чтобы ее слышали не только понятые, которые могут оказаться на стороне милиции, но и как можно больше других свидетелей. Все присутствующие должны неоднократно слышать, как обыскиваемый повторяет примерно такие слова: «Я не оказываю сопротивления и не собираюсь каким-либо образом нарушать закон, однако хочу заметить. » — или: «Я готов содействовать правоохранительным органам и без промедления явлюсь к следователю, но прошу официально оформить это приглашение в виде повестки».

В случае продуманной защиты обыскиваемого могут задержать только на законных основаниях — в случае обнаружения явных следов преступления, запрещенных предметов или если обыскиваемый пытался сбежать либо у него не имеется с собой документов, удостоверяющих личность, — также следователь на месте может выписать повестку, указав на ней необходимость явки на допрос в самое ближайшее время. Имеет такое право.

Рекомендации адвоката

Не сопротивлЯйтесь!

Константин РЫБАЧКОВСКИЙ, директор юридической компании «Столичный адвокат»:

— В статье 102 УПК определен исчерпывающий перечень органов, сотрудники, работники которых имеют право проводить следственные действия (в т. ч. обыски). Среди них: органы прокуратуры, МВД, налоговой милиции и СБУ. Примечательно, что в случае неповиновения законным требованиям лиц, проводящих обыск, ответственность предусмотрена только за неповиновение сотрудникам МВД (ст. 185 КоАП, до 15 суток админареста). За неповиновение, в том числе во время проведения обыска, сотрудникам иных перечисленных выше органов, ответственность отсутствует. Таким образом, наиболее «опасными» для обыскиваемого при проведении обыска являются именно сотрудники МВД. По словам нашего клиента, у которого дома проводился обыск, сотрудник МВД отвел обыскиваемого в отдельную комнату, тыкал пальцем ему в грудь и со словами «да я сейчас тебя по 185-й на пятнадцать суток в ИВС брошу» требовал, чтобы предприниматель выдал ключи от сейфа.

Еще одну опасность для обыскиваемого представляют положения ст. 342 Уголовного кодекса «Сопротивление. представителю правоохранительного органа». Уголовно наказуемым (до 5 лет лишения свободы) считается сопротивление сотруднику любого из перечисленных выше органов. Особое беспокойство вызывает тот факт, что в некоторых комментариях к УК под «сопротивлением» понимается не только активное физическое противодействие сотрудникам «органов», но даже и такие действия, как препятствование следователю пройти в одну из комнат квартиры, возможно, не открыв ее, а также уничтожение документов, которые следователь намеревался изъять. Если следователь усмотрит в действиях обыскиваемого признаки такого преступления, может тут же самостоятельно произвести задержание подозреваемого (обыскиваемого лица) на основании ст. 115 УПК на срок до 3 суток, возможно, с применением физической силы, спецсредств и оружия.

* Отрывки из книги предпринимателя Андрея В. Кудина «Как выжить в тюрьме».

Смотрите еще:

  • Фку уфсин рф по ск Контактная информация Управление Федеральной службы исполнения наказаний по Ставропольскому краю Адрес: Россия, Ставропольский край, г. Ставрополь, 355031, ул. Партизанская, 8 а Начальник управления: генерал-майор […]
  • Договор цессии на основании договора цессии Договор цессии на основании договора цессии Автострахование Жилищные споры Земельные споры Административное право Участие в долевом строительстве Семейные споры Гражданское право, ГК РФ […]
  • По статье 722 коап рф По статье 722 коап рф Автострахование Жилищные споры Земельные споры Административное право Участие в долевом строительстве Семейные споры Гражданское право, ГК РФ Защита прав […]
  • Коап рф ремень Коап рф ремень Автострахование Жилищные споры Земельные споры Административное право Участие в долевом строительстве Семейные споры Гражданское право, ГК РФ Защита прав потребителей […]
  • Осужден по ч 1 ст 115 Осужден по ч 1 ст 115 Автострахование Жилищные споры Земельные споры Административное право Участие в долевом строительстве Семейные споры Гражданское право, ГК РФ Защита прав […]
  • Исковое заявление на свидания с ребенком образец Исковое заявление на свидания с ребенком образец Автострахование Жилищные споры Земельные споры Административное право Участие в долевом строительстве Семейные споры Гражданское право, ГК […]